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Il contratto point and click

Cosa si intende per contratto point and click, quale validità assume nel nostro ordinamento giuridico e come è risolto il problema dell'approvazione specifica delle clausole vessatorie
mano che fa click sul mouse con lettere su sfondo nero

di Valeria Zeppilli - Il contratto point and click è una modalità di conclusione dei contratti utilizzata nel commercio elettronico.

Esso, in sostanza, prevede che la volontà negoziale del contraente rispetto a un modulo negoziale online sia espressa compilando i campi elettronici di volta in volta proposti e cliccando sul pulsante previsto per l'accettazione, il cd. tasto negoziale virtuale.

Indice:

  1. Validità del contratto point and click
  2. Il click vale come consenso
  3. La trasparenza del contratto point and click
  4. Contratto point and click e clausole vessatorie

Validità del contratto point and click

Il contratto point and click è pienamente valido.

Il nostro ordinamento giuridico, infatti, si basa sul principio di libertà delle forme nella conclusione degli accordi negoziali, con le uniche eccezioni rappresentate dai casi in cui è espressamente richiesta la forma scritta, che sono quelli contemplati dall'articolo 1350 del codice civile.

Di conseguenza, e salvo quanto appena detto, le parti possono manifestare il proprio consenso rispetto a un determinato contratto in qualsiasi modo, anche per fatti concludenti o, rimanendo nell'ambito che qui interessa, con un semplice click sul computer.

Il click vale come consenso

In altre parole, nei contratti point and click, la spunta sul pulsante negoziale virtuale rappresenta il comportamento concludente espressivo dell'intenzione di concludere il contratto ed è il momento in cui la volontà delle parti contrattuali si incontra, rendendo efficace il contratto stesso.

Il click, in sostanza, vale come consenso, necessario per il perfezionamento e la validità dell'accordo.

Le clausole contrattuali

Chiaramente, al fine della conclusione del contratto è indispensabile che la parte che offre i propri servizi online renda note agli interlocutori le condizioni contrattuali generali e le varie clausole negoziali, anche inserendole in schermate web diverse, purché collegate con un link messo in evidenza ed effettivamente accessibile.

La trasparenza del contratto point and click

Il soggetto che fornisce beni o servizi tramite la società dell'informazione e che si avvale della modalità di conclusione del contratto in analisi deve attenersi a quanto dispoto dall'articolo 13 del decreto legislativo numero 70/2003, salvo differente accordo raggiunto tra parti diverse dai consumatori.

In particolare, per garantire la trasparenza del contratto point and click, il prestatore deve, senza ingiustificato ritardo e per via telematica, inviare al destinatario una ricevuta dell'ordine nella quale vanno inseriti:

  • un riepilogo di tutte le condizioni contrattuali, generali e particolari,
  • le informazioni relative alle caratteristiche essenziali del bene o del servizio,
  • l'indicazione dettagliata del prezzo, dei mezzi di pagamento, del recesso, dei costi di consegna e dei tributi applicabili.

Contratto point and click e clausole vessatorie

La questione più controversa in materia di contratti point and click attiene alle clausole vessatorie, ovverosia quelle che sono tali da porre chi sottoscrive il contratto in una posizione di particolare svantaggio rispetto al soggetto che lo ha predisposto. Per tale ragione, il nostro ordinamento prevede che le clausole vessatorie siano approvate espressamente.

Cosa fare, dunque, in caso di contratto point and click?

L'e-commerce, che è l'ambito nel quale assume rilevanza tale forma di conclusione di accordi, non è in alcun modo esonerato dal rispetto delle disposizioni sulle clausole vessatorie dettate dagli articoli 1341, comma 2, e 1342, comma 2, del codice civile e dagli articoli 33 e seguenti del codice del consumo, con la conseguenza che le clausole vessatorie sono nulle se non sono sottoscritte specificamente.

La posizione della giurisprudenza

Ciò posto, per la giurisprudenza maggioritaria la semplice modalità point and click non è sufficiente per rendere adeguatamente approvate le clausole vessatorie di un contratto e il tasto negoziale virtuale non risulta idoneo a concludere un contratto che contenga clausole vessatorie.

A tal fine è infatti necessario utilizzare la firma digitale o ricorrere alle modalità tradizionali e, quindi, alla firma sul documento cartaceo.

Particolarmente rilevante, in tale senso, è un'ordinanza del 30 aprile 2012, emessa dal Tribunale di Catanzaro, ove si legge che con riferimento alle clausole vessatorie online deve ritenersi che "non sia sufficiente la sottoscrizione del testo contrattuale, ma sia necessaria la specifica sottoscrizione delle singole clausole, che deve essere assolta con la firma digitale. Dunque, nei contratti telematici a forma libera il contratto si perfeziona mediante il tasto negoziale virtuale, ma le clausole vessatorie saranno efficaci e vincolanti solo se specificamente approvate con la firma digitale".

Il doppio click

Del resto, lo stesso codice dell'amministrazione digitale (cd. CAD) prevede la firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, per tutte le scritture private che per legge richiedono la forma scritta. Per i consumatori questo è un ostacolo spesso difficile da superare, perché generalmente tali strumenti di firma sono in possesso solo di coloro che li utilizzano per lavoro.

Nella prassi, nonostante la posizione più rigida della giurisprudenza, si sono quindi diffusi dei rimedi, che prevedono un doppio e separato click: uno con il quale si approva l'intero contratto, l'altro con il quale si approvano le singole clausole vessatorie.

Si tratta di una soluzione praticata da diversi siti web, sebbene la sua validità giuridica sia ancora controversa.

Un passo in avanti verso la sua ammissibilità è stato fatto, tuttavia, con le modifiche apportate nel 2016 al CAD, che ora, all'articolo 21, prevede che "il documento informatico cui è apposta una firma elettronica soddisfa il requisito della forma scritta e sul piano probatorio è liberamente valutabile in giudizio tenuto conto delle sue caratteristiche oggettive di qualità, sicurezza, integrità e immodificabilità".

Non si fa alcun riferimento alla firma elettronica avanzata, qualificata o digitale, ma si conferisce a una generica firma elettronica il valore di strumento idoneo a soddisfare la forma scritta. Anche la modalità point and click quindi, secondo un'interpretazione evolutiva, potrebbe essere considerata in tal senso rilevante, dando un sostegno più forte all'opzione del doppio click separato.

Valeria Zeppilli
Consulenza Legale
Laureata a pieni voti in giurisprudenza presso la Luiss 'Guido Carli' di Roma con una tesi in Diritto comunitario del lavoro. Attualmente svolge la professione di Avvocato ed � dottoranda di ricerca in Scienze giuridiche � Diritto del lavoro presso l'Universit� 'G. D'Annunzio' di Chieti � Pescara
(01/09/2018 - Valeria Zeppilli) Foto: 123rf.com
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