E' valido il precetto senza procura?

di Lucia Izzo - Il precetto notificato in assenza del conferimento di procura all'avvocato da parte del creditore è valido oppure no? Cosa accade, in sostanza, se il debitore esecutato si oppone al precetto ritenendo sussistente un difetto di forma in quanto nel precetto è presente la sola firma del legale?

La giurisprudenza in materia è copiosa, ma sostanzialmente uniforme, dimostrando quanto spesso sorgano incertezze in ordine a questo questo aspetto procedurale.

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Il codice di procedura civile, all'art. 480, reca la disciplina del precetto, descritto come "l'intimazione di adempiere l'obbligo risultante dal titolo esecutivo entro un termine non minore di 10 giorni" salva l'autorizzazione immediata a procedere a esecuzione da parte del giudice, "con l'avvertimento che, in mancanza, si procederà a esecuzione forzata". Ancora, è la stessa norma a precisare il contenuto del precetto.

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Titoli esecutivi sono, a norma dell'art. 474 c.p.c.: le sentenze, i provvedimenti e gli altri atti ai quali la legge attribuisce espressamente efficacia esecutiva; le scritture private autenticate, relativamente alle obbligazioni di somme di denaro in esse contenute, le cambiali, nonché gli altri titoli di credito ai quali la legge attribuisce espressamente la stessa efficacia; gli atti ricevuti da notaio o da altro pubblico ufficiale autorizzato dalla legge a riceverli.

In sostanza, il creditore in possesso di uno di tali documenti che accerta il suo diritto potrà dare inizio all'esecuzione forzata nei confronti del debitore che dovrà essere preceduta dal precetto, ovvero l'intimazione di pagamento formale che andrà notificata a quest'ultimo. Dalla notifica al debitore, si avranno 90 giorni di tempo per iniziare l'esecuzione o, in mancanza, il precetto diverrà inefficace.

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L'art. 480 c.p.c., al comma 4, stabilisce che il precetto dovrà essere sottoscritto dal creditore istante personalmente oppure dal suo difensore se si avvale dell'assistenza di questi.

Dalla norma si deduce, dunque, che la parte non è obbligatoriamente tenuta ad avvalersi dell'assistenza del professionista, ben potendo agire in autonomia nella predisposizione del precetto redigendolo, firmandolo e notificandolo in proprio al debitore.

Il precetto, infatti, viene ritenuto dalla giurisprudenza un atto avente natura sostanziale e non processuale (Cass. n. 25002/2008) e privo del contenuto di domanda giudiziale (Cass. 3998/2006).

Solitamente, quando si avvale dell'assistenza del professionista, è l'avvocato a richiedere all'assistito il rilascio della procura che riporta sul precetto stesso. Qual è la sorte del precetto, invece, qualora l'avvocato non provveda a farsi rilasciare la procura?

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Proprio in virtù delle considerazioni sovra esposte circa la natura dell'atto di precetto, la prevalente opinione dottrinale e giurisprudenziale ritiene che mantenga la sua validità il precetto sottoscritto dall'avvocato, non munito di procura.

Ne consegue che, in caso di sottoscrizione del precetto da parte di altro soggetto in rappresentanza del titolare del diritto risultante sul titolo esecutivo, tale rappresentanza è sempre di carattere sostanziale, anche se conferita a persona avente la qualità di avvocato, restando conseguentemente irrilevante il difetto di procura sull'originale o sulla copia notificata dell'atto.

Non trattandosi di atto processuale, dunque, si ritiene che la procura ben possa essere rilasciata in un momento successivo con ratifica a posteriori del cliente. Questa forma di "sanatoria" potrà intervenire in sede di opposizione, con la costituzione in giudizio del legale, in tal caso obbligatoriamente munito della necessaria procura rilasciatagli dal creditore. Lo conferma la Cassazione, sent. n. 10497/2006, come richiamata da un recente provvedimento del Tribunale di Bari (sent. n. 3194/2018).